司法考試備考指導法理學考點：法的價值

導語：法的價值是指法律滿足人類生存和需要的基本性能，即法律對人的有用性。法的價值是以法與人的關係作為基礎的，是法對人所具有的意義。

　　一、法的價值判斷和法的事實判斷

(1)事實判斷是一種描述性判斷，是關於客體實際上是什麼的判斷，而價值判斷是一種規範性判斷，是關於客體應該是什麼的判斷。

(2)客觀世界是由事實構成的，價值是判斷者附加在客體之上的，不同的主體其價值觀不同，故對同一客體會做出不同的價值判斷，因此，價值判斷具有主觀性。

(3)法律作為一種規範，它是立法者從自己的價值體系出發，做出的關於人應該如何行為的判斷，故，法律規範為價值判斷。

(4)根據三段論的推理規則，如果大前提是價值判斷結論必然為價值判斷，故在法律實施過程中，一定主體依據法律規範所作出的實體結論為價值判斷。

(5)在法律的實施過程中，對案件事實的認定總體上屬於事實判斷，但是認定案件事實離不開證據，一個證據有無證明力以及證明力大小需要相關主體做價值判斷。

【提示】2008年以前，05-2，05-5考查了價值判斷與事實判斷。2008年大綱修改後價值判斷和事實判斷不屬於大綱規定的考查內容，但是10-55題對這一刪除了的知識點重新進行考查，對這一法理學的基本知識點應該掌握。

　　二、法的價值的種類

　　(一)秩序

秩序之所以成為法的基本價值之一，是因為：

①任何社會統治的建立都意味着一定統治秩序的形成。法律的根本而首要的任務就是確保統治秩序的建立，因而秩序對於法律來説，無疑是基本的價值。

②秩序本身的性質決定了秩序是法的`基本價值。秩序是人們在社會生活中相互作用的正常結構、過程或變化模式，它是人們相互作用的狀態和結果。任何時代的社會，人們都期望着行為安全與行為的相互調適，這就要求通過法律確立慣常的行為模式。

③秩序是法的其他價值的基礎。自由、平等、效率等法的價值，同樣也需要以秩序為基礎。然而，秩序雖然是法的基礎價值，但是秩序本身又必須以合乎人性、符合常理作為其目標。從這個意義上説，現代社會所言的秩序還必須接受正義的規制。

【提示】對於秩序價值，司法考試中未直接考查。

　　(二)自由

自由的定義學説眾多，各家意見也不盡統一，對於考生來説沒有必要糾纏於概念的爭議中。考生應當重點掌握自由和法律之間的關係。以下兩點考生應該予以注意：

1.法律是自由的保障，自由是判斷法律善惡的標準之一。良法應當是自由之法。

2.自由是有限度的、有範圍的，而這個限度和範圍由法律來設立。對於公民個人而言法無禁止即自由。

3.基於以上所述，我們可以説法律既保障自由又限制自由，在這裏要回答的一個問題是：法律何時及何種情況下限制自由是正當的。對於這一問題的回答有以下學説：

(1)傷害原則

在《論自由》一書中，密爾把人的行為分為自涉行為和涉他行為。前者隻影響自己的利益或者僅僅傷害到自己，後者則影響到別人或者傷害到別人。密爾認為只有傷害別人的行為才是法律檢查和干涉的對象，未傷害任何人或僅僅傷害自己的行為不應受到法律的懲罰，簡言之，社會干預個人行動自由唯一的目的是自我保護，只有為了阻止對別人和公共的傷害，法律對社會成員的限制才是合理的，可以證成的。

(2)法律家長主義

法律家長主義原則也稱父愛主義，其基本思路是，禁止自我傷害的法律，即家長式的法律強制是合理的。家長式的法律強制是指為了被強制者自己的福利、幸福、需要、利益和價值，而由政府對一個人的自由進行的法律干涉。如禁止自殺、禁止決鬥、強制戒毒等法律法規都是該原則的體現。

(3)冒犯原則

冒犯原則的基本思路是：法律禁止那些雖不傷害別人但卻冒犯別人的行為是合理的。這裏的冒犯行為是指使人憤怒、羞恥或驚恐的****行為或放肆行為，如人們忌諱的性行為、虐待屍體、褻瀆國旗。這種行為公然侮辱公眾的道德信念、道德感情和社會風尚，因此必須受到刑事制裁。

(4)法律道德主義原則

法律道德主義的基本思路是：一個人的行為只要違背了一個社羣所接受的道德準則，就應該受到法律的禁止或者懲罰。

【提示】10-92，09-12，08-2考查法的自由價值。2008年第四卷第七題：“以兩個網上”裸聊“案為例，從法理學的角度闡述法律對個人自由干預的正當性及其限度”，也是對法律與自由關係的考查。作為法律的核心價值的自由是司法考試的高頻考點，在備考的過程中一定詳加註意。

　　(三)正義

關於正義的論述參見“社會主義法治理念”內涵之“公平正義”部分。

【提示】06-1，05-56考查法的正義價值。公平正義的基本要求、程序公正與實體公正之間的關係是司法考試的重點內容，應該重點掌握。

　　三、法的價值衝突及其解決

　　(一)法的價值衝突的表現形式

1.個體之間法律所承認的價值發生衝突：行使個人自由可能導致他人利益的損失;

2.共同體之間價值發生衝突：國際****與一國****之間可能出現的衝突;

3.個體與共同體之間的價值衝突。如個人自由與社會秩序的衝突。

　　(二)平衡價值衝突的原則

　　1.價值位階原則

不同位階的價值發生衝突時，在先的價值優於在後的價值，即各種不同價值之間存在主次關係。

(1)自由代表了最本質的人性需要，是法的價值的頂端;

(2)正義是自由的價值外化，是自由之下制約其他價值的法律標準;

(3)秩序表現為自由、正義的社會狀態，必須接受自由正義標準的約束。

　　2.個案平衡原則

處於同一位階上的法的價值之間發生衝突時，必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個案的解決能夠適當兼顧雙方的利益。簡言之就是兼顧各方利益。法 律 敎 育 網

3.比例原則

(1)比例原則的含義

是指為了保護某種較為優越的法價值而必須侵犯另外一種法益時，不得逾越此目的所必要的程度。例如：為維護公共秩序，必要時可能會交通管制，但應儘可能實現“最小損害”或“最少限制”，以保障社會上人們的行車自由。

(2)比例原則的下位原則

①適合性原則：限制人民權利之措施必須能夠達到所預期的目的，又稱“適當性原則”。

②必要性原則：在適合達到目的的多種手段中，應該選擇對人民權利侵害最小的手段，又稱“最小侵害原則”。

③狹義比例原則：對於人民權利之侵害程度與所達到的目的之間，必須處於一種合理且適度的關係，這項原則主要着重於權衡“受限制的法益”和“受保護的法益”之輕重，以達到利益之間的和諧，又稱合理性原則。

【提示】03-31，06-1，08-3，11-13考查法的價值衝突的解決原則。