司法考試二卷《行政法》提分試題及答案

　　一、單項選擇題

1.下列哪一選項符合規章制定的要求?(　)

A.某政府所在地的市政府將其制定的規章定名為“條例”

B.某政府在規章公佈後60日向省人大常委會備案

C.基於簡化行政管理手續考慮，對涉及國務院甲乙兩部委職權範圍的事項，甲部單獨制定規章加以規範

D.某政府制定的規章既規定行政機關必要的職權，又規定行使該職權應承擔的責任

答案：D

解析：本題考核規章的制定。

根據《規章制定程序條例》第六條的規定，規章的名稱一般稱“規定”、“辦法”，但不得稱“條例”。故A項説法錯誤。

根據《立法法》第89條規定，規章應當在公佈後的三十日內報有關機關備案。具體為：部門規章和地方政府規章報國務院備案;地方政府規章應當同時報本級人民代表大會常務委員會備案;較大的市的政府制定的規章應當同時報省、自治區的人民代表大會常務委員會和政府備案。故B項説法錯誤。

根據《立法法》第72條規定，涉及兩個以上國務院部門職權範圍的事項，應當提請國務院制定行政法規或者由國務院有關部門聯合制定規章。所以C項甲部單獨制定規章是錯誤的。

根據《規章制定程序條例》第4條第2款規定，制定規章，應當體現行政機關的職權與責任相統一的原則，在賦予有關行政機關必要的職權的同時，應當規定其行使職權的條件、程序和應承擔的責任。D項説法正確。

2.2001年原信息產業部制定的《電信業務經營許可證管理辦法》(簡稱《辦法》)規定“經營許可證有效期屆滿，需要繼續經營的，應提前90日，向原發證機關提出續辦經營許可證的申請。”2003年9月1日獲得增值電信業務許可證(有效期為五年)的甲公司，於2008年擬向原發證機關某省通信管理局提出續辦經營許可證的申請。下列哪一選項是正確的?(　)

A.因《辦法》為規章，所規定的延續許可證申請期限無效

B.因《辦法》在《行政許可法》制定前頒佈，所規定的延續許可證申請期限無效

C.如甲公司依法提出申請，某省通信管理局應在甲公司許可證有效期屆滿前作出是否准予延續的決定

D.如甲公司依法提出申請，某省通信管理局在60日內不予答覆的，視為拒絕延續

答案：C

解析：本題考核申請延續行政許可的程序。

《行政許可法》第50條第1款規定，被許可人需要延續依法取得的行政許可的有效期的，應當在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機關提出申請。但是，法律、法規、規章另有規定的，依照其規定。本題中，《辦法》屬於部門規章，是上述規定但書範圍，故AB項説法錯誤。

《行政許可法》第50條第2款規定，行政機關應當根據被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否准予延續的決定;逾期未作決定的，視為準予延續。故C項説法正確，D項説法錯誤。

3.經甲公司申請，市建設局給其頒發建設工程規劃許可證。後該局在複核中發現甲公司在申請時報送的企業法人營業執照已經超過有效期，遂依據《行政許可法》規定，撤銷該公司的規劃許可證，並予以註銷。甲公司不服，向法院提起訴訟。市建設局撤銷甲公司規劃許可證的行為屬於下列哪一類別?(　)

A.行政處罰

B.行政強制措施

C.行政行為的撤銷

D.行政檢查

答案：C

解析：本題考核行政行為的判斷。

《行政許可法》第69條規定，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關係人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可：

(一)行政機關工作人員濫用權利、玩忽職守作出准予行政許可決定的;

(二)超越法定職權作出准予行政許可決定的;

(三)違反法定程序作出准予行政許可決定的;

(四)對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人准予行政許可的;

(五)依法可以撤銷行政許可的其他情形。

被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。

本題甲公司在申請行政許可時報送的企業法人營業執照已經超過有效期，屬於上述規定第(四)種情形，市建設局依據職權，可以撤銷該行政許可，行政許可是具體行政行為，故這種行為屬於行政行為的撤銷。故C項説法正確。

4.下列哪一做法不屬於公務員交流制度?(　)

A.沈某系某高校副校長，調入國務院某部任副司長

B.劉某系某高校行政人員，被聘為某區法院書記員

C.吳某系某國有企業經理，調入市國有資產管理委員會任處長

D.鄭某系某部人事司副處長，到某市掛職擔任市委組織部副部長

答案：B

解析：本題考核公務員制度。

國家實行公務員交流制度，交流方式包括調任、轉任和掛職鍛鍊。

調任是國有企業事業單位、人民團體和羣眾團體中從事公務的人員調入機關擔任領導職務或者副調研員以上及其他相當職務層次的非領導職務。

轉任是公務員在不同職位、不同地區、不同部門之間的職務變動。

掛職鍛鍊是以培養鍛鍊為目的選派公務員到下級或者上級機關、其他地區機關以及國有企業事業單位擔任職務。

本題AC屬於交流制度中的調任;D項屬於掛職鍛鍊，B項不屬於交流制度，故B符合題意。

5.村民陳某在本村建一住宅。鎮政府認定其非法佔用土地，違反《土地管理法》，作出拆除房屋、退還土地的決定，隨後將房屋強制地拆除。陳某向法院提起訴訟，請求撤銷鎮政府的決定、確認拆除行為違法。關於鎮政府的權力，下列哪一選項是正確的?(　)

A.有權作出拆除決定，但無權強制執行

B.有權作出拆除決定，也有權強制執行

C.無權作出拆除決定，也無權強制執行

D.無權作出拆除決定，但可以強制執行

答案：C

解析：本題考核行政主體的職權。

《土地管理法》第77條規定，農村村民未經批准或者採取欺騙手段騙取批准，非法佔用土地建住宅的，由縣級以上政府土地行政主管部門責令退還非法佔用的土地，限期拆除在非法佔用的土地上新建的房屋。根據該規定，有權作出限期拆除決定的是縣級以上政府土地行政主管部門，鎮政府無權作出該決定，故排除AB項。

《土地管理法》第83條規定，依照本法規定，責令限期拆除在非法佔用的土地上新建的建築物和其他設施的，建設單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除;對繼續施工的，作出處罰決定的機關有權制止。建設單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內，向人民法院起訴;期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關依法申請人民法院強制執行，費用由違法者承擔。根據該規定，鎮政府也無權強制執行，排除D項，C項正確。

【注意】這道題提示我們，在複習行政法的時候，還要關注與行政法相關的其他大綱要求的法律、法規。比如《土地管理法》、《環境保護法》等。

　　二、多項選擇題

1.某企業認為，甲政府所在地的市政府制定的規章同某一行政法規相牴觸，可以向下列哪些機關書面提出審查建議?( )(2010年卷二多選第80題)

A.國務院

B.國務院法制辦

C.甲政府

D.全國人大常委會

「答案」AC

「考點」規章的審查

「解析」《規章制定程序條例》第35條規定，國家機關、社會團體、企業事業組織、公民認為規章同法律、行政法規相牴觸的，可以向國務院書面提出審查的建議，由國務院法制機構研究處理。國家機關、社會團體、企業事業組織、公民認為較大的市的政府規章同法律、行政法規相牴觸或者違反其他上位法的規定的，也可以向本省、自治區政府書面提出審查的建議，由省、自治區政府法制機構研究處理。

本題中，屬於國家機關認為較大的市的政府規章同行政法規相牴觸，那麼除可以向國務院提出書面審查的意見外，還可以向本省、自治區政府書面提出審查的建議。

2.關於具體行政行為的效力，下列哪些説法是正確的?( )(2010年卷二多選第81題)

A.可撤銷的具體行政行為在被撤銷之前，當事人應受其約束

B.具體行政行為廢止前給予當事人的利益，在該行為廢止後應收回

C.為某人設定專屬權益的行政行為，如此人死亡其效力應終止

D.對無效具體行政行為，任何人都可以向法院起訴主張其無效

「答案」AC

「考點」具體行政行為的效力

「解析」選項A正確。在實體法上，具體行政行為被撤銷的效力可以溯及至該具體行政行為成立之日，但當事人在撤銷決定作出之前一直要受該具體行政行為的約束。

選項B錯誤。被廢止的具體行政行為，自廢止之日起喪失效力。原則上，具體行政行為廢止之前給予當事人的利益、好處不再收回。

選項C正確。具體行政行為為其設定專屬權益或者義務的自然人死亡、法人或者其他組織不復存在的，具體行政行為的效力應當終止。

選項D錯誤。在程序法上，該具體行政行為致使其合法權益受到損害的公民、法人或者組織，可以在任何時候主張該具體行政行為無效，有權國家機關可在任何時候宣佈該具體行政行為無效。據此可知，對無效具體行政行為，可以向法院起訴主張其無效的只能是合法權益受到損害的公民、法人或者組織，而不是任何人。

3.下列哪些地方性法規的規定違反《行政許可法》?( )(2010年卷二多選第82題)

A.申請餐飲服務許可證，須到當地餐飲行業協會辦理認證手續

B.申請娛樂場所表演許可證，文化主管部門收取的費用由財政部門按一定比例返還

C.外地人員到本地經營網吧，應當到本地電信管理部門註冊並繳納特別管理費

D.申請建設工程規劃許可證，需安裝建設主管部門指定的節能設施

「答案」ABCD

「考點」行政許可的設定

「解析」《行政許可法》第16條第4款規定，法規、規章對實施上位法設定的行政許可作出的具體規定，不得增設行政許可;對行政許可條件作出的具體規定，不得增設違反上位法的其他條件。《認證認可條例》第19條規定，任何法人、組織和個人可以自願委託依法設立的認證機構進行產品、服務、管理體系認證。據此可知，《認證認可條例》規定認證手續應由法人、組織和個人自願辦理，選項A中説“地方性法規規定必須辦理認證手續”，屬於增設違反上位法的其他條件的情形，違反了《行政許可法》的規定。

《行政許可法》第59條規定，行政機關實施行政許可，依照法律、行政法規收取費用的.，應當按照公佈的法定項目和標準收費;所收取的費用必須全部上繳國庫，任何機關或者個人不得以任何形式截留、挪用、私分或者變相私分。財政部門不得以任何形式向行政機關返還或者變相返還實施行政許可所收取的費用。據此可知，選項B中説“文化主管部門收取的費用由財政部門按一定比例返還”違反《行政許可法》的規定。

《行政許可法》第58條第1款規定，行政機關實施行政許可和對行政許可事項進行監督檢查，不得收取任何費用。但是，法律、行政法規另有規定的，依照其規定。據此可知，實施行政許可不得收費，對於需要收費的特殊情形也只能由法律、行政法規規定，地方性法規無權規定對行政許可收費。

《行政許可法》第27條第1款規定，行政機關實施行政許可，不得向申請人提出購買指定商品、接受有償服務等不正當要求。據此可知，選項D中“要求安裝建設主管部門指定的節能設施”違反了《行政許可法》的規定。

4.公安局認定朱某，對其拘留十五日並處罰款5，000元。關於此案，下列哪些説法是正確的?( )(2010年卷二多選第83題)

A.對朱某的處罰決定書應載明處罰的執行方式和期限

B.如朱某要求聽證，公安局應當及時依法舉行聽證

C.朱某有權陳述和申辯，公安局必須充分聽取朱某的意見

D.如朱某對拘留和罰款處罰不服起訴，該案應由公安局所在地的法院管轄

「答案」ABC

「考點」行政處罰程序

「解析」選項A正確。《治安管理處罰法》第96條第1款第(四)項規定，公安機關作出治安管理處罰決定的，應當製作治安管理處罰決定書。決定書應當載明處罰的執行方式和期限。

選項B正確。《治安管理處罰法》第98條規定，公安機關作出吊銷許可證以及處二千元以上罰款的治安管理處罰決定前，應當告知違反治安管理行為人有權要求舉行聽證;違反治安管理行為人要求聽證的，公安機關應當及時依法舉行聽證。本題中，對朱某的罰款數額是5000元，朱某有權要求聽證。

選項C正確。《治安管理處罰法》第94條第2款規定，違反治安管理行為人有權陳述和申辯。公安機關必須充分聽取違反治安管理行為人的意見，對違反治安管理行為人提出的事實、理由和證據，應當進行復核;違反治安管理行為人提出的事實、理由或者證據成立的，公安機關應當採納。

選項D錯誤。《行政訴訟法解釋》第9條第2款規定，行政機關基於同一事實既對人身又對財產實施行政處罰或者採取行政強制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一併管轄。本題中，對朱某的處罰屬於既對人身又對財產實施了行政處罰，依法可由被告公安局所在地人民法院管轄，也可由原告朱某所在地的人民法院管轄，而不是僅由公安局所在地的法院管轄。

5.關於行政複議有關事項的處理，下列哪些説法是正確的?( )(2010年卷二多選第84題)

A.申請人因不可抗力不能參加行政複議致行政複議中止滿六十日的，行政複議終止

B.複議進行現場勘驗的，現場勘驗所用時間不計入複議審理期限

C.申請人對行政拘留不服申請複議，複議期間因申請人同一違法行為涉嫌犯罪，該行政拘留變更為刑事拘留的，行政複議中止

D.行政複議期間涉及專門事項需要鑑定的，當事人可以自行委託鑑定機構進行鑑定

「答案」BD

「考點」行政複議

「解析」選項A錯誤。《行政複議法實施條例》第41條第1款第(五)項規定，申請人、被申請人因不可抗力，不能參加行政複議的，行政複議中止。第42條第2款規定，依照本條例第四十一條第一款第(一)項、第(二)項、第(三)項規定中止行政複議，滿60日行政複議中止的原因仍未消除的，行政複議終止。據此可知，“申請人、被申請人因不可抗力，不能參加行政複議”的情況不屬於“中止行政複議滿60日行政複議中止的原因仍未消除的，行政複議終止”的情況。

選項B正確。《行政複議法實施條例》第34條第3款規定，需要現場勘驗的，現場勘驗所用時間不計入行政複議審理期限。

選項C錯誤。《行政複議法實施條例》第42條第1款第(五)項規定，申請人對行政拘留或者限制人身自由的行政強制措施不服申請行政複議後，因申請人同一違法行為涉嫌犯罪，該行政拘留或者限制人身自由的行政強制措施變更為刑事拘留的，行政複議終止。據此可知，選項C是行政複議終止的情況，而非行政複議中止。

選項D正確。《行政複議法實施條例》第37條規定，行政複議期間涉及專門事項需要鑑定的，當事人可以自行委託鑑定機構進行鑑定，也可以申請行政複議機構委託鑑定機構進行鑑定。鑑定費用由當事人承擔。鑑定所用時間不計入行政複議審理期限。