2017年司法考試《刑法》備考知識點

刑法有廣義與狹義刑法之分。廣義刑法是一切刑事法律規範的總稱，狹義刑法僅指刑法典，即《中華人民共和國刑法》。接下來小編為大家編輯整理了2017年司法考試《刑法》備考知識點，想了解更多相關內容請關注應屆畢業生考試網!

　罪刑相適應原則

【相關法條】

第五條 刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。

【知識要點】

1.基本內容：刑罰與罪質、犯罪情節、犯罪人的人身危險性相適應。

2.表現特點：

(1)制刑，重視罪質，兼顧犯罪情節與犯罪人的人身危險性。

(2)量刑，重在犯罪情節，兼及人身危險性,罪質只在極個別情況下，才對宣告刑的選定起絕對決定作用。

(3)行刑，重在犯罪人的人身危險程度的消長變化，兼及罪質和犯罪情節。

【活學活用】(2005年試卷二第51題)下列關於罪刑相適應原則的説法哪些是正確的?

A.罪刑相適應原則要求刑法不溯及既往

B.罪刑相適應原則要求刑事立法制定合理的刑罰體系

C.罪刑相適應原則要求刑罰與犯罪性質、犯罪情節和罪犯的人身危險性相適應

D.罪刑相適應原則要求在行刑中合理地運用減刑、假釋等制度

答案：BCD

解析：罪刑相適應原則要求刑罰的設定首先必須輕重有序、適當。各個法條之間對犯罪量刑要統一平衡，不能罪重的量刑比罪輕的輕，也不能罪輕的量刑比罪重的重。罪刑相一致原則要求刑罰與罪質相適應。不同的罪質標誌着各該行為侵害、威脅法益不同。這種不同正是表明各種犯罪具有不同的危害程度、從而決定刑事責任大小的根本所在。罪刑相一致原則要求刑罰與犯罪情節相適應，在罪質相同的犯罪中，犯罪情節不一致，其社會危害性就不同，量刑當然必須注意刑罰與犯罪情節相適應。刑罰的輕重還要與犯罪人的人身危險性相適應。人身危險性體現着行為人對社會的潛在危險程度，現代刑罰追求遏制犯罪、預防犯罪的目標，把人身危險性作為決定刑罰輕重的標準之一，符合刑罰目的的要求。罪刑相一致原則在行刑中體現為重視人身危險性的消長變化，具體的制度運作就是合理的運用減刑、假釋等規定。A選項中的“刑法不溯及既往”是罪刑法定原則的派生原則。

【活學活用】(2005年試卷二第2題)我國刑法規定了( )法定原則，( )法定原則的經典表述是，“法無明文規定不為罪”、“法無明文規定不處罰”;刑法同時規定了()相適應原則，即刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯()和承擔的()相適應;死刑只適用於()極其嚴重的犯罪分子。在這段話的空格中：

A.2處填寫“罪刑”，4處填寫“罪行” B.3處填寫“罪刑”，3處填寫“罪行”

C.4處填寫“罪刑”，2處填寫“罪行” D.3處填寫“罪刑”，2處填寫“罪行”

答案：D

解析：將此題作為填空題來做，不要提前看答案。依次填充的詞語是：罪刑、罪刑、罪刑、罪行、刑事責任、罪行。

　屬地管轄權

刑法第6條規定：“凡在中華人民共和國領域內犯罪的，除法律有特別規定的以外，都適用本法。”

1.領域的範圍：

對領域的理解，大家要注意，不僅包括領陸，還包括領空和領水。

此外，還要注意以下幾點：

其一，中國船舶和航空器即使航行(飛行)在別的國家或公海、公空上，中國也有權管轄。注意不包括火車、汽車。

其二，中國駐外使領館內犯罪的，中國通常有權管轄。

其三，犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內，中國就有權管轄。

其四，就未遂犯而言，犯罪地包括行為地、希望結果發生地與可能結果發生地。

其五，共同犯罪只要有一部分發生在中國境內，中國就有權管轄。

2.法律有特別規定的情形：

(1)享有外交特權的外國人(注意哪些人)的刑事責任，通過外交途徑(通常是宣佈為不受歡迎的人，由派出國召回)解決;

(2)港澳地區犯罪適用港澳地區的法律;

(3)民族自治地方可以對刑法作適當變通;

(4)特別法有規定的依特別法的規定。

屬人管轄權

屬人管轄權是指中國人在國外犯罪如何適用中國刑法。

1.國家工作人員和軍人：全部適用中國刑法;

2.普通公民：原則上適用中國刑法，但最高刑為3年以下的，可以不追究。

第二章 保護管轄權

外國人在國外犯罪如何適用中國刑法。

中國行使保護管轄權的條件：

1.侵犯中國國家或公民的利益;

2.罪行嚴重，最低刑為3年以上;

3.雙重犯罪原則：多數犯罪，中國和外國都認為構成犯罪，但有少數犯罪，中國認為構成犯罪，但外國和其他地區可能認為不構成犯罪，如賭博罪和開設賭場罪、重婚罪(有些伊斯蘭國家一夫多妻是合法的)。

　第二章 普遍管轄權

也就是對一些國際條約規定的國際犯罪，如何適用中國刑法。

刑法第9條規定：“對於中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的範圍內行使刑事管轄權的，適用本法。”

行使普遍管轄權的條件：

1.必須是國際性犯罪。

2.我國締結或參加了公約。

3.我國刑法將這種行為也規定為犯罪。

定罪量刑適用中國刑法。

4.罪犯出現在我國境內。

　第二章 對外國刑事判決的承認問題

不難發現，如果各國都同時採取上述管轄原則，必然產生刑事管轄的衝突：幾個國家對同一犯罪都具有管轄權。於是產生了如下問題：本國具有刑事管轄權的行為，受到外國確定的有罪判決或無罪判決時，本國是否承認這一判決?

我國刑法第10條採取了消極承認的`做法，即外國確定的刑事判決不制約本國刑罰權的實現。具體而言，不管外國確定的是有罪判決還是無罪判決，對同一行為本國可行使審判權，但對外國判決及刑罰執行的事實給予考慮。換言之，凡在中華人民共和國領域外犯罪，依照我國刑法的規定應當負刑事責任的，雖然經過外國審判，仍然可以依照我國刑法進行追究，但是在外國已經受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。

　第四章 犯罪構成要件概述

重點掌握犯罪構成要件要素的分類

一、根據是否需要進行價值判斷，可以分為：

記述的構成要件要素：不需要進行價值判斷的要素。

規範的構成要件要素：需要進行價值判斷的要素。

二、根據法律條文是否作出明確規定，可以分為：

成文的構成要件要素：法律明確規定構成某一犯罪必須具備的要素。

不成文的構成要件要素：法律雖未明確規定，但理論上認為構成某一犯罪必須具備的要素。

【例題·多選題】關於構成要件要素的分類，下列哪些選項是正確的?(　)(08-2-51)

A.販賣淫穢物品牟利罪中的“販賣”是記述的構成要件要素，“淫穢物品”是規範的構成要件要素

B.販賣毒x罪中的“販賣”是記述的構成要件要素，“毒x”是規範的構成要件要素

C.強制猥褻婦女罪中的“婦女”是記述的構成要件要素，“猥褻”是規範的構成要件要素

D.搶劫罪的客觀構成要件要素是成文的構成要件要素，“非法佔有目的”是不成文的構成要件要素

【答案】ACD

【解析】本題考核構成要件要素的分類。

按照刑法理論的通説，在解釋構成要件要素和認定是否存在符合構成要件要素的事實時，如果只需要法官的認識活動即可確定，這種構成要件要素便是記述的構成要件要素;如果需要法官的規範的、評價的價值判斷才能認定，這種構成要素就是規範的構成要件要素。對於“販賣”、“毒x”、“婦女”等的理解，只需要一般的認識活動與基本的對比判斷即可，所以是記述的構成要件要素;但是對於“淫穢物品”、“猥褻”等，則需要司法者的規範的、評價的行為才能認定，因此是規範的構成要件要素。法律|敎育網編輯整理由此，A和C的説法正確，B的説法錯誤。成文的構成要件要素是指刑法明文規定的構成要件要素，絕大多數構成要件要素都是成文的構成要件要素。不成文的構成要件要素是指刑法條文表面上沒有明文規定，但根據刑法條文之間的相互關係、刑法條文對相關要素的描述所確定的，成立犯罪所必須具備的要素。刑法條文關於搶劫罪的犯罪構成並沒有明文規定“非法佔有的目的”，所以D的説法正確，當選。本題正確答案是ACD.